{"id":897,"date":"2022-03-21T07:53:10","date_gmt":"2022-03-21T07:53:10","guid":{"rendered":"https:\/\/digitalbabel.legal\/?p=897"},"modified":"2022-03-21T08:00:09","modified_gmt":"2022-03-21T08:00:09","slug":"jak-udowodnic-niekaralnosc-czlonka-zarzadu-w-ramach-zamowien-publicznych-w-polsce","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/digitalbabel.legal\/zamowienia-publiczne\/jak-udowodnic-niekaralnosc-czlonka-zarzadu-w-ramach-zamowien-publicznych-w-polsce\/","title":{"rendered":"Jak udowodni\u0107 niekaralno\u015b\u0107 cz\u0142onka zarz\u0105du w ramach zam\u00f3wie\u0144 publicznych w Polsce?"},"content":{"rendered":"\n
\"\"<\/a><\/figure>\n\n\n\n

Cz\u0119sto musz\u0119 uprzedza\u0107 zagranicznych wykonawc\u00f3w zamierzaj\u0105cych wzi\u0105\u0107 udzia\u0142 w post\u0119powaniach o udzielenie zam\u00f3wie\u0144 publicznych w Polsce, \u017ce polska procedura przetargowa jest niezwykle sformalizowana i \u017ce kwestie formalne cz\u0119sto mog\u0105 by\u0107 wa\u017cniejsze od kwestii merytorycznych. Zwykle mi nie dowierzaj\u0105, ale ju\u017c po pierwszym przetargu, w kt\u00f3rym uczestnicz\u0105, zmieniaj\u0105 zdanie.<\/p>\n\n\n\n

Nie mo\u017cna win\u0105 za taki stan rzeczy obci\u0105\u017ca\u0107 tylko zamawiaj\u0105cych. Obowi\u0105zuj\u0105ce przepisy nie pomagaj\u0105 zamawiaj\u0105cym w takim skonstruowaniu post\u0119powania, aby unikn\u0105\u0107 zb\u0119dnych formalno\u015bci.<\/p>\n\n\n\n

Prosty przyk\u0142ad \u2013 zagraniczni wykonawcy z kraj\u00f3w UE i za\u015bwiadczenia o niekaralno\u015bci<\/strong><\/h2>\n\n\n\n

We\u017amy dw\u00f3ch wykonawc\u00f3w \u2013 sp\u00f3\u0142ki z Francji. Jedna z nich ma w zarz\u0105dzie osoby, kt\u00f3re maj\u0105 miejsce zamieszkania we Francji, druga ma osoby, kt\u00f3re mieszkaj\u0105 w Niemczech i Holandii.<\/p>\n\n\n\n

Ka\u017cda z nich musi przedstawi\u0107 za\u015bwiadczenie o niekaralno\u015bci dla urz\u0119duj\u0105cych cz\u0142onk\u00f3w zarz\u0105du.<\/p>\n\n\n\n

Zgodnie z \u00a7 4 stosownego rozporz\u0105dzenia o dokumentach, je\u017celi wykonawca ma siedzib\u0119 poza granicami Rzeczypospolitej Polskiej, to powinien przedstawi\u0107 za\u015bwiadczenia o niekaralno\u015bci cz\u0142onk\u00f3w zarz\u0105du wydane w kraju, w kt\u00f3rym wykonawca ma siedzib\u0119.<\/p>\n\n\n\n

Uzyskanie za\u015bwiadczenia o niekaralno\u015bci wymaga zwykle osobistego z\u0142o\u017cenia wniosku. W przypadku sp\u00f3\u0142ki francuskiej z zarz\u0105dem, w kt\u00f3rego sk\u0142ad wchodz\u0105 osoby mieszkaj\u0105ce w Niemczech i Holandii, oznacza to zatem spore problemy polegaj\u0105ce na organizacji uzyskania za\u015bwiadcze\u0144 o niekaralno\u015bci z rejestru francuskiego dla tych os\u00f3b.<\/p>\n\n\n\n

Przepisy nie przewiduj\u0105 mo\u017cliwo\u015bci przedstawienia za\u015bwiadczenia o niekaralno\u015bci wydanego w kraju zamieszkania osoby, kt\u00f3rej za\u015bwiadczenie dotyczy (co ciekawe, taka mo\u017cliwo\u015b\u0107 istnia\u0142a do ko\u0144ca 2020 r.).  Ograniczenie takie jest do\u015b\u0107 dziwne zw\u0142aszcza w odniesieniu do os\u00f3b z kraj\u00f3w UE zwa\u017cywszy na to, \u017ce rejestry karne w poszczeg\u00f3lnych krajach UE przekazuj\u0105 mi\u0119dzy sob\u0105 dane.<\/p>\n\n\n\n

Taka wsp\u00f3\u0142praca wynika np. wprost z \u00a7 8 rozporz\u0105dzenie reguluj\u0105cego wydawanie informacji z polskiego Krajowego Rejestru Karnego, gdzie jest wskazane, \u017ce w przypadku z\u0142o\u017cenia wniosku o udzielenie informacji z rejestru przez osob\u0119 b\u0119d\u0105c\u0105 obywatelem pa\u0144stwa cz\u0142onkowskiego Unii Europejskiej innego ni\u017c Rzeczpospolita Polska, przed udzieleniem informacji wyst\u0119puje si\u0119 z zapytaniem o informacj\u0119 o wnioskodawcy z rejestru karnego pa\u0144stwa, kt\u00f3rego obywatelem jest wnioskodawca.<\/p>\n\n\n\n

Oznacza to, \u017ce niezale\u017cnie od tego, czy cz\u0142onek zarz\u0105du francuskiej sp\u00f3\u0142ki uzyska za\u015bwiadczenie o niekaralno\u015bci we Francji lub Holandii, w ka\u017cdym przypadku sprawdzone zostan\u0105 te same rejestry, a tre\u015b\u0107 za\u015bwiadczenia b\u0119dzie taka sama.<\/p>\n\n\n\n

Jednak z punktu widzenia polskiego prawa zam\u00f3wie\u0144 publicznych te za\u015bwiadczenia nie b\u0119d\u0105 mia\u0142y tej samej wagi \u2013 za\u015bwiadczenie z Holandii zostanie zakwestionowane, a wykonawca wezwany do przedstawienia za\u015bwiadczenia wydanego we Francji.<\/p>\n\n\n\n

Wykonawcy z Polski z cudzoziemcami w zarz\u0105dzie<\/strong><\/h2>\n\n\n\n

Ta sama zasada dotyczy wykonawc\u00f3w z Polski \u2013 je\u015bli maj\u0105 w zarz\u0105dzie cudzoziemc\u00f3w, za\u015bwiadczenia o ich niekaralno\u015bci musz\u0105 by\u0107 wydane przez polski Krajowy Rejestr Karny, niezale\u017cnie od tego, czy osoby te s\u0105 obywatelami kraj\u00f3w UE czy nie.<\/p>\n\n\n\n

W praktyce oznacza to, \u017ce uzyskanie za\u015bwiadczenia o niekaralno\u015bci dla cz\u0142onk\u00f3w zarz\u0105du mieszkaj\u0105cych poza UE (np. w Wielkiej Brytanii) staje si\u0119 czyst\u0105 formalno\u015bci\u0105 \u2013 skoro w przypadku obywateli pa\u0144stwa spoza UE polski rejestr karny nie wyst\u0119puje  z zapytaniem do rejestr\u00f3w karnych pa\u0144stwa, kt\u00f3rego obywatelem jest wnioskodawca, to szanse na to, aby ewentualne skazanie w macierzystym kraju zosta\u0142o ujawnione, s\u0105 niewielkie.<\/p>\n\n\n\n

Magiczne s\u0142owo “przed”<\/strong><\/h2>\n\n\n\n

Je\u017celi w kraju, w kt\u00f3rym wykonawca ma siedzib\u0119, nie wydaje si\u0119 dokument\u00f3w wymaganych w post\u0119powaniu, zast\u0119puje si\u0119 je dokumentem zawieraj\u0105cym odpowiednio o\u015bwiadczenie wykonawcy z\u0142o\u017cone pod przysi\u0119g\u0105 lub przed notariuszem. Typowym przyk\u0142adem jest za\u015bwiadczenie o braku zakazu ubiegania si\u0119 o zam\u00f3wienia publiczne orzeczonego jako \u015brodek karny, kt\u00f3re nie jest wydawane np. w Wielkiej Brytanii, zatem zast\u0119powane jest o\u015bwiadczeniem wykonawcy . O\u015bwiadczenie to nie mo\u017ce by\u0107 jednak z\u0142o\u017cone przed dowolnym notariuszem, a jedynie notariuszem w\u0142a\u015bciwym ze wzgl\u0119du na siedzib\u0119 wykonawcy. Je\u015bli wi\u0119c zarz\u0105d sp\u00f3\u0142ki z siedzib\u0105 w Wielkiej Brytanii przebywa w Francji, to musi przyby\u0107 do Wielkiej Brytanii w celu sporz\u0105dzenia tego o\u015bwiadczenia.<\/p>\n\n\n\n

Inn\u0105 ciekawostk\u0105 jest wymaganie, aby o\u015bwiadczenie zosta\u0142o z\u0142o\u017cone “przed” notariuszem” co jest interpretowane w taki spos\u00f3b,  \u017ce notariusz musi by\u0107 obecny w czasie sk\u0142adania podpisu osoby reprezentuj\u0105cej wykonawc\u0119 i zweryfikowa\u0107 to\u017csamo\u015b\u0107 takiej osoby. Wymaganie to jest oczywiste dla uczestnik\u00f3w obiegu prawnego w Polsce, lecz zaskakuj\u0105ce dla wykonawc\u00f3w z kraj\u00f3w, gdzie notariusze nie pe\u0142ni\u0105 takiej roli jak w Polsce i gdzie rola notariusza sprowadza si\u0119 cz\u0119sto do przy\u0142o\u017cenia piecz\u0119ci na przyniesionym mu i podpisanym wcze\u015bniej dokumencie.<\/p>\n\n\n\n

Problemy z kwalifikowanymi podpisami elektronicznymi<\/strong><\/h2>\n\n\n\n

Przyk\u0142ady r\u00f3\u017cnych formalnych zawi\u0142o\u015bci post\u0119powania o udzielenie zam\u00f3wienia publicznego mo\u017cna mno\u017cy\u0107. Elektronizacja zam\u00f3wie\u0144 publicznych dostarczy\u0142a nowych problem\u00f3w.<\/p>\n\n\n\n

Z jednej strony mo\u017cna stosunkowo \u0142atwo uzyska\u0107 kwalifikowany podpis elektroniczny, z drugiej za\u015b czasami jest trudno wyt\u0142umaczy\u0107 zarz\u0105dowi du\u017cego zagranicznego wykonawcy, \u017ce musi on uzyska\u0107 kwalifikowany podpis elektroniczny tylko po to, aby potwierdzi\u0107 zgodno\u015b\u0107 cyfrowego odwzorowania (czyli skanu) np. pe\u0142nomocnictwa udzielonego wiele lat temu do prowadzenia spraw sp\u00f3\u0142ki. W niekt\u00f3rych krajach pomocna mo\u017ce by\u0107 opcja potwierdzenia przez notariusza, ale tylko w\u00f3wczas, je\u015bli notariusz dysponuje takim kwalifikowanym podpisem. Polscy notariusze takie podpisy maj\u0105, ale ju\u017c np. hiszpa\u0144scy nie.<\/p>\n\n\n\n

Wykonawcy cz\u0119sto nie radz\u0105 sobie tak\u017ce z samym podpisywaniem ofert, zw\u0142aszcza, \u017ce post\u0119powania prowadzone s\u0105 na platformach elektronicznych, kt\u00f3re nie do ko\u0144ca prawid\u0142owo wsp\u00f3\u0142pracuj\u0105 z certyfikatami podpis\u00f3w elektronicznych wystawionych przez dostawc\u00f3w zagranicznych. W efekcie wykonawcy zagraniczni cz\u0119sto zaczynaj\u0105 swoj\u0105 przygod\u0119 z polskimi zam\u00f3wieniami od zakupu kwalifikowanego podpisu od polskiego dostawcy.<\/p>\n\n\n\n

Nawiasem m\u00f3wi\u0105c, znam post\u0119powania, w kt\u00f3rych z powodu brak\u00f3w w zakresie podpis\u00f3w elektronicznych odrzucano ponad po\u0142ow\u0119 ofert.<\/p>\n\n\n\n

Czy warto uczestniczy\u0107 w polskich zam\u00f3wieniach publicznych?<\/strong><\/h2>\n\n\n\n

Formalizacja postepowania o udzielenie zam\u00f3wie\u0144 publicznych sprawia, \u017ce znacz\u0105c\u0105 cz\u0119\u015b\u0107 swojego czasu wykonawcy po\u015bwi\u0119caj\u0105 nie na przygotowanie dobrej merytorycznie oferty, lecz na analiz\u0119 wymog\u00f3w formalnych. Dotyka to tak\u017ce prawnik\u00f3w zajmuj\u0105cych si\u0119 zam\u00f3wieniami publicznymi, kt\u00f3rzy staj\u0105 si\u0119 ekspertami g\u0142\u00f3wnie  w zakresie wymog\u00f3w formalnych, tocz\u0105c d\u0142ugie spory np. na temat formy referencji lub sposobu podpisywania r\u00f3\u017cnych dokument\u00f3w sk\u0142adanych w toku post\u0119powania.<\/p>\n\n\n\n

Gdzie\u015b po drodze gubimy podstawowy cel zam\u00f3wie\u0144 publicznych \u2013 wspierania w osi\u0105ganiu, zgodnie z dyrektyw\u0105 2014\/24 “inteligentnego, trwa\u0142ego wzrostu gospodarczego sprzyjaj\u0105cego w\u0142\u0105czeniu spo\u0142ecznemu, przy jednoczesnym zagwarantowaniu najbardziej efektywnego wykorzystania \u015brodk\u00f3w publicznych<\/em>“.<\/p>\n\n\n\n

Czy to znaczy, \u017ce nie warto uczestniczy\u0107 w zam\u00f3wieniach publicznych w Polsce? Na pewno warto! Tym bardziej, \u017ce im bardziej niespokojne czasy, tym bardziej zam\u00f3wienia publiczne staj\u0105 si\u0119 gwarantem sta\u0142o\u015bci przychod\u00f3w w wielu sektorach gospodarki. Jednak w przypadku zam\u00f3wie\u0144 publicznych w Polsce nale\u017cy by\u0107 czujnym i przyk\u0142ada\u0107 wag\u0119 do aspekt\u00f3w formalnych co najmniej tak\u0105 sam\u0105 jak do kwestii merytorycznej zawarto\u015bci oferty.<\/p>\n\n\n\n

\n\n\n\n

Akty prawne wymienione w tek\u015bcie:<\/p>\n\n\n\n

  • Rozporz\u0105dzenie Ministra Rozwoju, Pracy i Technologii z dnia 23 grudnia 2020 r. w sprawie podmiotowych \u015brodk\u00f3w dowodowych oraz innych dokument\u00f3w lub o\u015bwiadcze\u0144, jakich mo\u017ce \u017c\u0105da\u0107 zamawiaj\u0105cy od wykonawcy (Dz. U. poz. 2415),<\/li>
  • Rozporz\u0105dzenie Ministra Sprawiedliwo\u015bci z dnia 7 lipca 2015 r. w sprawie udzielania informacji o osobach oraz o podmiotach zbiorowych na podstawie danych zgromadzonych w Krajowym Rejestrze Karnym (Dz. U. poz. 1025 z p\u00f3\u017an. zm.).<\/li><\/ul>\n\n\n\n

    <\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

    Cz\u0119sto musz\u0119 uprzedza\u0107 zagranicznych wykonawc\u00f3w zamierzaj\u0105cych wzi\u0105\u0107 udzia\u0142 w post\u0119powaniach o udzielenie zam\u00f3wie\u0144 publicznych w Polsce, \u017ce polska procedura przetargowa jest niezwykle sformalizowana i \u017ce kwestie formalne cz\u0119sto mog\u0105 by\u0107 wa\u017cniejsze od kwestii merytorycznych. Zwykle mi nie dowierzaj\u0105, ale ju\u017c po pierwszym przetargu, w kt\u00f3rym uczestnicz\u0105, zmieniaj\u0105 zdanie. Nie mo\u017cna win\u0105 za taki stan rzeczy […]<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":898,"comment_status":"open","ping_status":"open","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"_jetpack_memberships_contains_paid_content":false,"footnotes":""},"categories":[160,84,12],"tags":[171,170,163,162,169],"jetpack_sharing_enabled":true,"jetpack_featured_media_url":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-content\/uploads\/2022\/03\/zamowienia-KRK.jpg","_links":{"self":[{"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/897"}],"collection":[{"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/users\/1"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=897"}],"version-history":[{"count":-8,"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/897\/revisions"}],"wp:featuredmedia":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/media\/898"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=897"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=897"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/digitalbabel.legal\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=897"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}